מהו רישיון למתן שירות בנכס פיננסי?
רישיון למתן שירות בנכס פיננסי הוא רישיון המאפשר לעוסק לבצע פעולות המוגדרות בחוק כ”שירות בנכס פיננסי”.
החוק כולל במסגרת זו, בין היתר, פעולות של החלפה של נכס פיננסי בנכס פיננסי אחר, לרבות פדיון, פריטה, המרה, מכירה או העברה, וכן ניהול או שמירה של נכס פיננסי. הפעילות צריכה להיעשות “דרך עיסוק”, כלומר כחלק מפעילות עסקית ולא כאירוע פרטי חד-פעמי.
המשמעות היא שהשאלה המרכזית אינה רק “האם מדובר בעסק פיננסי”, אלא מה העסק עושה בפועל עם הכספים או הנכסים של לקוחותיו.
מהי ההגדרה של נכס פיננסי?
המונח “נכס פיננסי” משמש בחקיקה כדי לתאר סוגים שונים של נכסים בעלי ערך פיננסי שבהם ניתן לבצע פעולות של העברה, המרה, שמירה או ניהול.
לכן, בעת בחינת חובת הרישוי, חשוב למפות את סוג הנכס שבו העסק מטפל ואת הדרך שבה העסק מקבל אותו, מחזיק אותו, ממיר אותו או מעביר אותו לצד אחר.
הבחינה חשובה במיוחד במודלים עסקיים חדשים. חברה יכולה להציג את עצמה כחברת טכנולוגיה או פלטפורמה דיגיטלית, אך אם במסגרת השירות היא מבצעת פעילות פיננסית עבור לקוחות, עצם ההגדרה השיווקית שלה אינה שוללת חובת רישוי.
האם יועץ פיננסי צריך רישיון?
לא כל מי שמעניק ייעוץ פיננסי נדרש לרישיון למתן שירות בנכס פיננסי.
אם השירות מסתכם בייעוץ בלבד, בלי שהיועץ מקבל, מחזיק, מעביר, ממיר או מנהל נכסים פיננסיים עבור הלקוח, ייתכן שהפעילות כלל אינה נכנסת למסגרת הרישיון הזה.
לעומת זאת, כאשר לצד הייעוץ העסק מקבל בפועל כספים מהלקוח, מבצע עבורו המרות, העברות, שמירת נכסים או פעילות אחרת בנכס פיננסי, התמונה משתנה ויש לבחון אם קיימת חובת רישוי.
לכן אין להסתפק בשם השירות “ייעוץ פיננסי”. יש לבחון את זרימת הכספים ואת הפעולות המבוצעות בפועל.
מהו מאגר נותני שירותים פיננסיים?
נותני שירותים פיננסיים הפועלים מכוח רישיון נמצאים תחת פיקוח רגולטורי של רשות שוק ההון, ביטוח וחיסכון.
מאגרי הרשות מאפשרים, בין היתר, לבדוק פרטים לגבי גורמים בעלי רישיון ולבחון האם גורם מסוים מחזיק ברישיון מתאים לפעילותו.
בדיקה כזו יכולה להיות רלוונטית הן ללקוחות שמעוניינים לוודא שהם מתקשרים עם גוף מפוקח, והן לחברות המעוניינות לבחון שותפים עסקיים, ספקים או גורמים פיננסיים אחרים.
מי חייב רישיון למתן שירות בנכס פיננסי?
ככלל, מי שעוסק בדרך עסקית במתן שירות בנכס פיננסי נדרש לבחון האם הוא חייב ברישיון מתאים. החוק קובע כי אדם לא יעסוק במתן שירות בנכס פיננסי אלא אם בידו רישיון מתאים ובהתאם לתנאי הרישיון
בין הפעילויות שעשויות לחייב בדיקה ניתן למנות שירותי המרת מטבע, העברת נכסים פיננסיים, שמירה או ניהול של נכסים פיננסיים ופעילות פיננסית אחרת המבוצעת עבור לקוחות.
גם פעילות במטבעות וירטואליים עשויה להיות חלק מעולם השירותים הפיננסיים המוסדרים, בהתאם למאפייני הפעילות. רשות שוק ההון מתייחסת במסגרת הפיקוח שלה גם לנותני שירותים פיננסיים במטבעות וירטואליים.
מי צריך לקבל רישיון למתן שירותי תשלום?
כאן חשוב להבחין בין שני משטרי רישוי שונים:
שירות בנכס פיננסי אינו זהה בהכרח לשירות תשלום. בשנים האחרונות קיימת בישראל הסדרה ייעודית של תחום שירותי התשלום, ולכן חברה שמפתחת ארנק דיגיטלי, מערכת להעברות, שירותי סליקה, שירותי תשלום או פלטפורמה שמעבירה כספים בין משתמשים צריכה לבחון האם פעילותה נכנסת להסדרה של שירותי תשלום.
לעיתים הגבול בין שירות בנכס פיננסי לבין שירות תשלום אינו ברור בשלב הראשון, ולכן חשוב לבצע אפיון משפטי מדויק של המודל העסקי עוד לפני הפעלת השירות.
מה ההבדל בין רישיון למתן שירות בנכס פיננסי לבין רישיון למתן אשראי?
ההבדל המרכזי הוא במהות הפעילות. רישיון למתן שירות בנכס פיננסי מתייחס בעיקר לפעולות בנכס הקיים של הלקוח, לדוגמה העברה, המרה, מכירה, ניהול או שמירה.
לעומת זאת, כאשר הפעילות כוללת העמדת כסף ללקוח מתוך התחייבות להחזירו בעתיד, מדובר בדרך כלל בעולם האשראי. לכן חברת הלוואות, גוף מימון או עסק המעמיד אשראי צריכים לבחון את הוראות החוק הנוגעות לרישיון למתן אשראי.
ישנם גם מודלים עסקיים המשלבים מספר שירותים. לדוגמה, חברה יכולה להעמיד אשראי ובמקביל לבצע העברות או המרות. במצב כזה יש לבדוק האם נדרש יותר מסוג רישיון אחד.
רישיון למתן אשראי
רישיון למתן אשראי חל על פעילות מסוג שונה משירות בנכס פיננסי. כאשר העסק מעמיד מימון ללקוח, נותן הלוואות או מבצע פעילות אחרת שעשויה להיחשב מתן אשראי, יש לבחון האם קיימת חובת רישוי נפרדת.
רישיון למתן שירותי תשלום
תחום שירותי התשלום עבר בשנים האחרונות הסדרה משמעותית ונפרדת. חברות המספקות שירותי העברת תשלומים, ארנקים דיגיטליים, שירותים הקשורים לניהול חשבונות תשלום או מודלים פיננסיים שבהם מתקבלים ומועברים כספים עשויות להידרש לבחון האם הן כפופות למסגרת זו.
השוואה בין רישיון למתן שירות בנכס פיננסי, מתן אשראי ושירותי תשלום
| קריטריון | רישיון למתן שירות בנכס פיננסי | רישיון למתן אשראי | רישיון שירותי תשלום |
|---|---|---|---|
| מהות הפעילות | המרה, העברה, ניהול או שמירה של נכסים פיננסיים | העמדת הלוואות ואשראי | מתן שירותי תשלום וניהול חשבונות תשלום |
| למי מיועד? | נותני שירותי מטבע, חברות קריפטו ועסקים פיננסיים נוספים | חברות מימון, גופי אשראי חוץ־בנקאיים ונותני הלוואות | חברות פינטק, ספקי שירותי תשלום וגופים המפעילים ארנקים דיגיטליים |
| הרגולטור | רשות שוק ההון, ביטוח וחיסכון | רשות שוק ההון, ביטוח וחיסכון | רשות ניירות ערך, ככלל |
| המסגרת החוקית | חוק הפיקוח על שירותים פיננסיים (שירותים פיננסיים מוסדרים) | חוק הפיקוח על שירותים פיננסיים (שירותים פיננסיים מוסדרים) | חוק הסדרת העיסוק בשירותי תשלום וייזום תשלום |
| סוגי רישיונות | בסיסי או מורחב | בסיסי או מורחב | רישיון בהתאם לסוג שירות התשלום |
| דרישות מרכזיות | הון עצמי, כשירות בעלי תפקידים, ציות וניהול סיכונים | הון עצמי, כשירות, ניהול סיכוני אשראי וציות | הגנה על כספי לקוחות, אבטחת מידע, ניהול סיכונים וציות |
הערה: הטבלה מציגה את ההבדלים העיקריים. חובת הרישוי והרגולטור המוסמך נקבעים בהתאם למאפייני הפעילות ולהוראות הדין, לרבות פטורים והסדרים מיוחדים.
ההבדלים בין רישיון בסיסי לרישיון מורחב?
החוק מבחין בין רישיון בסיסי לבין רישיון מורחב.
רישיון בסיסי מיועד לפעילות שאינה מגיעה להיקף המוגדר בחוק כהיקף פעילות נרחב, בעוד שרישיון מורחב נדרש כאשר הפעילות מגיעה להיקפים שנקבעו בדין.
לסיווג יש משמעות מעשית. ככל שהפעילות רחבה ומורכבת יותר, כך עשויות לחול דרישות רגולטוריות נרחבות יותר, לרבות דרישות לעניין הון עצמי, ממשל תאגידי, ניהול סיכונים ובקרות.
לכן חברה שצופה גידול מהיר בפעילות צריכה להביא בחשבון לא רק את מצבה ביום הגשת הבקשה אלא גם את היקפי הפעילות הצפויים.
מי מטרת חוק הפיקוח על נותני שירותים פיננסיים?
חוק הפיקוח על שירותים פיננסיים מוסדרים נועד להסדיר את פעילותם של נותני שירותים פיננסיים חוץ-בנקאיים ולהכניס אותם למסגרת מפוקחת.
במסגרת הפעלת סמכויותיו, המפקח מביא בחשבון בין היתר את הצורך ביצירת סביבה אמינה, בטוחה ויציבה למתן שירותים פיננסיים, הגנה על לקוחות וקידום עניינם.
המשמעות היא שהליך הרישוי אינו הליך טכני בלבד. הרשות בוחנת את מבנה העסק, בעלי השליטה ונושאי המשרה, מקורות כספיים, התנהלות עסקית ומערכות שנועדו לאפשר פעילות תקינה ומפוקחת.
מהם התנאים לקבלת רישיון למתן שירות בנכס פיננסי?
הדרישות משתנות בהתאם לזהות המבקש, סוג הפעילות והיקפה, אולם הליך הרישוי כולל בדרך כלל מסירת מידע מקיף על העסק ועל האנשים העומדים מאחוריו.
נוהל הרישוי של רשות שוק ההון קובע כי הבקשה מוגשת באמצעות מערכת מקוונת וכוללת את הפרטים והמסמכים הנדרשים בהתאם לסוג הרישיון. הרשות רשאית גם לדרוש מסמכים נוספים לצורך בחינת הבקשה.
במסגרת ההכנה עשויים להידרש, בין היתר, פרטים על מבנה החברה, בעלי השליטה ונושאי המשרה, מצב פיננסי, מקורות כספים, תחומי הפעילות, תהליכי עבודה ומערכי בקרה.
יושר ויושרה של בעלי השליטה ונושאי המשרה
אחד ההיבטים המרכזיים בהליך הרישוי הוא בחינת התאמת הגורמים המנהלים ושולטים בעסק. הבחינה אינה מתמקדת רק בחברה עצמה. הרשות עשויה לבחון גם את בעלי השליטה, נושאי המשרה וגורמים אחרים הקשורים לפעילות המבקש. בהליכי הרישוי קיימת חשיבות מיוחדת לבחינת יושר ויושרה, לרבות רקע עסקי ומידע נוסף הנדרש לצורך קבלת החלטה רגולטורית.
דרישות הון עצמי
בעלי רישיונות לשירותים פיננסיים עשויים להיות כפופים לדרישות הון עצמי. היקף ההון הנדרש עשוי להשתנות בהתאם לסוג הרישיון, היקף הפעילות ואופי השירותים. החוק והוראות רשות שוק ההון כוללים דרישות שנועדו להבטיח שלנותן השירות קיימת תשתית פיננסית מתאימה לפעילותו. לפיכך, עוד לפני הגשת הבקשה כדאי לבחון כיצד החברה ממומנת והאם מבנה ההון שלה מתאים לסוג הרישיון המבוקש.
איסור הלבנת הון וחובות זיהוי לקוח
פעילות פיננסית היא תחום שבו קיימת רגישות גבוהה לנושאי איסור הלבנת הון ומימון טרור. בעל רישיון עשוי להידרש לקיים תהליכים מסודרים של הכרת לקוח, זיהוי, אימות פרטים, תיעוד, שמירת מסמכים ודיווחים בהתאם לדין החל על פעילותו. מבחינה מעשית, המשמעות היא שחברה אינה יכולה להסתפק בקבלת הרישיון בלבד. יש להקים מראש מערך תפעולי שמסוגל לעמוד בדרישות הרגולציה גם ביום שאחרי קבלת הרישיון.
ניהול סיכונים אצל נותן שירותים פיננסיים
לחלק מבעלי הרישיונות חלות גם הוראות מפורטות בנוגע לניהול סיכונים. רשות שוק ההון דורשת מנותני שירותים פיננסיים מסוימים לקבוע מדיניות, תהליכי עבודה ושגרות דיווח לצורך זיהוי, מדידה, ניטור וניהול של הסיכונים שאליהם הם חשופים.
הדבר חשוב במיוחד בעסקים דיגיטליים, שבהם קיימים סיכוני סייבר, הונאות, תפעול, צדדים שלישיים והעברות כספים בהיקפים גבוהים.
איך מגישים בקשה לרישיון?
בקשה לקבלת רישיון מוגשת לרשות שוק ההון באמצעות מערכת הרישוי המקוונת.
לפני ההגשה מומלץ להכין באופן מסודר את מבנה הפעילות ולהגדיר:
- אילו שירותים החברה מספקת.
- מי מחזיק בכספי הלקוחות ובאיזה שלב.
- מאיפה מגיע הכסף ולאן הוא מועבר.
- האם הכספים נשמרים בחשבון החברה או בחשבון ייעודי.
- מי הם בעלי השליטה ונושאי המשרה.
- האם קיימים ספקי מיקור חוץ.
- כיצד מתבצעים זיהוי לקוחות, ניהול סיכונים ובקרות.
נוהל הרישוי מדגיש כי יש להגיש את מלוא המידע והמסמכים הנדרשים, וכאשר מסמך מסוים אינו רלוונטי לפעילות, על המבקש לציין זאת ולנמק.
האם עסק יכול להתחיל לפעול לפני קבלת הרישיון?
ככל שהפעילות עצמה טעונה רישיון, נקודת המוצא היא שאין להתחיל לעסוק בה ללא הרישיון המתאים.
החוק קובע במפורש כי לא יעסוק אדם במתן שירות בנכס פיננסי אלא אם בידו הרישיון המתאים ובהתאם לתנאיו. לכן מומלץ לבצע את בחינת הרישוי כבר בשלב בניית המוצר או המודל העסקי ולא רק לאחר שהמערכת מוכנה לעלייה לאוויר.
רישיון למתן שירות בנכס פיננסי לחברות פינטק
חברות פינטק הן אחת הקבוצות שבהן שאלת הרישוי מורכבת במיוחד. חלק מהחברות רואות בעצמן חברות תוכנה בלבד, אך בפועל המערכת שהן מפעילות עשויה לקבל כספים, להחזיק אותם, לבצע המרות, לפצל תשלומים או להעבירם בין צדדים.
לכן מומלץ לבחון את המסלול המלא של הכסף במערכת:
לקוח → פלטפורמה → חשבון → ספק → משיכה.
כל נקודה שבה החברה מקבלת שליטה, שמירה או יכולת לבצע פעולה בכספי לקוח עשויה להיות רלוונטית לניתוח הרגולטורי.
האם מרקטפלייס צריך רישיון למתן שירות בנכס פיננסי?
לא בהכרח, אך זהו אחד המקרים שבהם יש צורך בבחינה פרטנית. לדוגמה, מרקטפלייס שמחבר בלבד בין קונה למוכר, כאשר התשלום מתבצע ישירות באמצעות ספק תשלומים חיצוני, עשוי להיות במצב שונה לחלוטין ממרקטפלייס שמקבל את הכסף מהלקוח, מחזיק אותו מספר ימים ולאחר מכן מעביר אותו לספק.
ככל שהפלטפורמה עצמה מחזיקה או מנהלת כספים עבור צדדים אחרים, יש לבחון האם נוצרה פעילות של שירות בנכס פיננסי או שירות תשלום.
רישיון למתן שירות בנכס פיננסי במטבעות וירטואליים
פעילות במטבעות וירטואליים היא דוגמה מובהקת לתחום שבו הסיווג המשפטי של הפעילות הוא קריטי.
שירותים כגון המרה, העברה או שמירה של נכסים וירטואליים עשויים להיכנס למסגרת הפיקוח על שירותים פיננסיים. רשות שוק ההון אף מתייחסת באופן מפורש במסגרת הוראותיה לפעילות במטבעות וירטואליים. חברות קריפטו צריכות בדרך כלל לתת את הדעת גם על מניעת הלבנת הון, זיהוי לקוחות, מקור כספים, מערכי ציות וניהול סיכונים.
מדוע חשוב לבדוק את חובת הרישוי לפני שמקימים את החברה?
טעות נפוצה היא להתחיל לבנות מוצר, לחתום על חוזים, לפתוח חשבונות בנק ולהשקיע בטכנולוגיה ורק לאחר מכן לבדוק את שאלת הרישוי.
בפועל, הרגולציה יכולה להשפיע כבר על מבנה החברה, אופן החזקת כספי הלקוחות, חוזים עם ספקי תשלום, מבנה החשבונות, מערכות הזיהוי ואפילו על בחירת בעלי תפקידים. בדיקה מוקדמת עשויה למנוע מצב שבו החברה נאלצת לשנות את המוצר או את המודל העסקי לאחר שכבר הושקעו בו משאבים משמעותיים.
שאלות נפוצות בנושא רישיון למתן שירות בנכס פיננסי
האם ניתן להעביר רישיון למתן שירות בנכס פיננסי לחברה אחרת?
רישיון למתן שירות בנכס פיננסי ניתן לגורם מסוים לאחר בחינת עמידתו בתנאי הרישוי, ולכן לא ניתן להניח שאפשר להעביר אותו באופן אוטומטי לחברה אחרת. במקרה של מכירת פעילות, מיזוג חברות או העברת פעילות לתאגיד חדש, יש לבחון את הצורך בהגשת בקשה לרישיון חדש או בקבלת אישורים רגולטוריים מתאימים. גם שינוי בזהות בעלי השליטה עשוי לחייב קבלת היתר מראש.
האם שינוי בעלי מניות בחברה בעלת רישיון מחייב אישור מרשות שוק ההון?
שינוי במבנה האחזקות של חברה בעלת רישיון עשוי לחייב דיווח לרשות שוק ההון או קבלת היתר, בהתאם לזהות בעלי המניות, שיעור האחזקות והשפעת השינוי על השליטה בחברה. כאשר מדובר ברכישת שליטה או בהחזקה בשיעור המחייב היתר לפי החוק, יש להסדיר את האישורים הנדרשים לפני ביצוע העסקה. מומלץ לבחון את ההשלכות הרגולטוריות כבר בשלב המשא ומתן.
מה קורה אם בקשה לרישיון למתן שירות בנכס פיננסי נדחית?
דחיית בקשה אינה בהכרח סוף הדרך. ראשית יש לבחון את הנימוקים להחלטת רשות שוק ההון ולברר אם הדחייה נובעת מחוסר במסמכים, מאי-עמידה בדרישות הרישוי או מסיבה מהותית אחרת. בהתאם לנסיבות ולהוראות הדין, ניתן לבחון אפשרות להשגה, לתקיפת ההחלטה בהליך המתאים או להגשת בקשה חדשה לאחר תיקון הליקויים. חשוב לפעול בהתאם למועדים הקבועים בדין ובהחלטת הרשות.
האם חברה בעלת רישיון למתן שירות בנכס פיננסי יכולה להרחיב את פעילותה לתחומים נוספים?
קבלת רישיון אינה מעניקה בהכרח אישור בלתי מוגבל לכל פעילות פיננסית. כאשר החברה מעוניינת להוסיף שירותים, לפעול באמצעות מודל עסקי חדש או להיכנס לתחום פעילות שלא נכלל בבקשת הרישוי המקורית, יש לבדוק אם הפעילות החדשה מכוסה ברישיון הקיים. במקרים מסוימים יידרש עדכון פרטים, אישור רגולטורי או רישיון נוסף. רצוי לבצע את הבדיקה לפני התחייבות חוזית או השקעה בפיתוח השירות החדש.
האם עסק בעל רישיון למתן שירות בנכס פיננסי חייב לפתוח חשבון בנק עסקי ייעודי?
אופן ניהול חשבונות הבנק תלוי במבנה הפעילות ובהוראות החלות על בעל הרישיון. יש להבחין בין חשבון המשמש לניהול כספי העסק לבין חשבונות המשמשים לפעולות בכספי לקוחות. בהתאם לסוג השירות, עשויות לחול דרישות הנוגעות להפרדת כספים, לתיעוד פעולות ולבקרות. נוסף על כך, הבנק עשוי לדרוש מסמכים ומידע על הפעילות במסגרת חובותיו הרגולטוריות. עצם החזקת הרישיון אינה מבטיחה פתיחת חשבון בנק.
האם ניתן להפעיל שירות בנכס פיננסי באמצעות סוכן או חברה חיצונית?
שימוש בסוכנים, במפיצים או בספקי שירות חיצוניים מחייב בחינה של התפקיד שהם ממלאים בפועל. יש לבדוק אם הגורם החיצוני מספק שירות תפעולי בלבד או מבצע בעצמו פעילות פיננסית הטעונה רישיון. כמו כן, יש לבחון את האחריות של בעל הרישיון לפיקוח על הפעילות, את ההסכמים בין הצדדים ואת הוראות מיקור החוץ הרלוונטיות. התקשרות עם חברה חיצונית אינה פוטרת אוטומטית מחובות רישוי ופיקוח.
האם אפשר למכור חברה המחזיקה ברישיון למתן שירות בנכס פיננסי?
ניתן לבחון מכירת חברה בעלת רישיון, אולם העסקה עשויה להיות כפופה לדרישות רגולטוריות, ובפרט כאשר היא כרוכה בשינוי שליטה. רוכש פוטנציאלי צריך לבדוק לא רק את מצבה הפיננסי של החברה אלא גם את תוקף הרישיון, תנאיו, היסטוריית הציות, הליכים מול רשות שוק ההון והתחייבויות רגולטוריות קיימות. ככל שנדרש היתר שליטה, יש להביא זאת בחשבון בתנאי העסקה ובמועד השלמתה.
עו"ד שיר אדרי | משפט מסחרי ורגולציה פיננסית
עו"ד שיר אדרי מעניקה ייעוץ וליווי משפטי לעסקים ולחברות בתחומי המשפט המסחרי והרגולציה הפיננסית, לרבות הליכי רישוי, עמידה בדרישות רגולטוריות והסדרת פעילותם של גופים פיננסיים.
