הסכם הלוואה בין חברות הוא הסכם משפטי המסדיר העברת כספים מחברה אחת לחברה אחרת, תוך קביעת תנאי ההלוואה, מועדי ההחזר, הריבית, הבטוחות והתחייבויות הצדדים. הלוואות בין חברות נפוצות הן במסגרת התקשרויות מסחריות בין תאגידים עצמאיים והן בין חברות קשורות, חברות אם ובת וחברות המצויות תחת שליטה משותפת.
בשונה מהלוואה המוענקת לאדם פרטי, הלוואה בין שתי חברות מחייבת התייחסות גם להיבטים תאגידיים, חשבונאיים ומיסויים. יש לבחון את סמכותם של הצדדים להתקשר בעסקה, את האישורים הנדרשים, את השפעתה על מצבן הפיננסי של החברות ואת זכויות הנושים הקיימים.
כאשר מדובר בהלוואה בין חברות קשורות, מתעוררות שאלות נוספות הנוגעות לקביעת ריבית, לעסקאות בעלי עניין, להפרדה בין נכסי התאגידים ולסיווג ההעברה לצורכי מס. עריכת הסכם הלוואה מפורט מסייעת להסדיר את הזכויות והחובות של כל חברה, לצמצם מחלוקות וליצור מסגרת ברורה להתנהלות העסקית ולפירעון החוב.
מהו הסכם הלוואה בין חברות?
הסכם הלוואה בין חברות הוא התקשרות שבה חברה אחת, המלווה, מעמידה סכום כסף לרשות חברה אחרת, הלווה, אשר מתחייבת להשיב אותו בתנאים ובמועדים שנקבעו בהסכם.
ההלוואה עשויה להינתן לצורך מימון פעילות שוטפת, רכישת ציוד, השקעה בפרויקט, התמודדות עם פערי תזרים מזומנים או הרחבת הפעילות העסקית.
הסכם הלוואה בין חברות יכול להיערך בין תאגידים שאין ביניהם קשרי בעלות, אך הוא נפוץ במיוחד בקבוצות חברות שבהן חברה אחת מחזיקה בעודפי מזומנים וחברה אחרת זקוקה למימון.
חשוב להבחין בין הלוואה לבין השקעה בהון החברה. בעוד שהלוואה יוצרת, ככלל, התחייבות להחזר כספים בהתאם לתנאיה, השקעה בהון מקנה זכויות הוניות ואינה יוצרת כשלעצמה חובת השבה זהה.
הבחנה זו חשובה גם כאשר הכספים מועברים בין חברות המצויות בשליטת אותם בעלי מניות. עצם הקשר בין החברות אינו מבטל את אישיותה המשפטית הנפרדת של כל אחת מהן.
להסבר רחב יותר על העמדת מימון לחברה ממקורות שונים ניתן לעיין במאמר הסכם הלוואה לחברה.
מתי נדרש הסכם הלוואה בין חברות?
הצורך בהסכם הלוואה בין חברות מתעורר כאשר חברה מעמידה מימון לרשות חברה אחרת מתוך כוונה שהכספים יוחזרו במועד עתידי.
מצב כזה עשוי להתקיים כאשר חברה מספקת מימון לחברה בת, כאשר שתי חברות מקבוצת חברות מעבירות ביניהן כספים, או כאשר חברה עצמאית מעמידה הלוואה לשותף עסקי לצורך ביצוע פרויקט.
גם כאשר ההלוואה ניתנת לתקופה קצרה או ללא ריבית, מומלץ לתעד את התנאים בכתב.
הסכם מסודר מאפשר להבחין בין הלוואה לבין העברת כספים מסיבה אחרת, להגדיר את מועד הפירעון ולמנוע אי-הבנות לגבי זכויות הצדדים.
בהיעדר הסכם ברור, עלולות להתעורר מחלוקות בשאלות כגון האם הכספים ניתנו כהלוואה או כהשקעה, מהו מועד החזרתם, האם יש לשלם ריבית ומה קורה אם החברה הלווה אינה מסוגלת לפרוע את החוב.
מה צריך לכלול הסכם הלוואה בין חברות?
הסכם הלוואה בין חברות צריך לשקף את תנאי העסקה ואת הסיכונים הנלווים לה. אין נוסח אחיד שמתאים לכל הלוואה, וההוראות הנדרשות תלויות בין היתר בגובה הסכום, בזהות החברות, במטרת המימון ובמצבה הפיננסי של החברה הלווה.
בין הסעיפים המרכזיים שיש להסדיר:
- פרטי החברות המתקשרות והגורמים המוסמכים לחתום בשמן.
- סכום ההלוואה, מטבע ההלוואה ומועד העמדת הכספים.
- מטרת ההלוואה, ככל שהצדדים מבקשים להגביל את השימוש בכספים.
- שיעור הריבית, מנגנון החישוב והצמדה, ככל שנקבעו.
- מועדי פירעון הקרן והריבית.
- אפשרות לפירעון מוקדם.
- בטוחות, שעבודים וערבויות.
- התחייבויות החברה הלווה במהלך תקופת ההלוואה.
- הגבלות על נטילת חובות נוספים או חלוקת דיבידנד, ככל שהוסכמו.
- אירועי הפרה והעמדת החוב לפירעון מיידי.
- אופן יישוב מחלוקות וסמכות השיפוט.
בהלוואות מורכבות ניתן לשלב גם התחייבויות לדיווח פיננסי תקופתי, לשמירה על יחסים פיננסיים מסוימים ולהימנעות מפעולות העלולות לפגוע ביכולת ההחזר.
הסכם הלוואה בין חברות קשורות – מהם ההיבטים המיוחדים?
הלוואה בין חברות קשורות מתקיימת כאשר קיימים יחסי בעלות, שליטה או זיקה עסקית אחרת בין החברה המלווה לחברה הלווה.
לדוגמה, חברה אם עשויה להעמיד הלוואה לחברה בת לצורך מימון פעילותה. במקרה אחר, שתי חברות המצויות בשליטת אותם בעלי מניות עשויות להסדיר העברת כספים ביניהן כהלוואה.
אף שמבחינה עסקית הצדדים עשויים לראות את עצמם כחלק מקבוצה אחת, מבחינה משפטית כל חברה היא ישות נפרדת בעלת נכסים, זכויות והתחייבויות משלה.
לכן, העברת כספים בין חברות קשורות אינה צריכה להתבצע בהכרח באותם תנאים שהיו נקבעים בין צדדים בלתי קשורים, אך היא מחייבת בחינה של ההסדרים המשפטיים והמיסויים הרלוונטיים.
הלוואה בין חברה אם לחברה בת
כאשר חברה אם מעניקה הלוואה לחברה בת, יש לבחון את מטרת המימון ואת הדרך שבה הכספים יוחזרו.
לדוגמה, אם חברה בת זקוקה למימון השקעה ארוכת טווח, ייתכן שיהיה צורך לקבוע תקופת גרייס או לוח סילוקין המתאים להכנסות הצפויות מהפרויקט.
בנוסף, יש לבדוק את השפעת ההלוואה על החברה המלווה, את זכויות בעלי המניות האחרים, ככל שקיימים, ואת ההתחייבויות החוזיות הקיימות של שתי החברות.
הלוואה בין חברות אחיות
חברות אחיות הן חברות המצויות בדרך כלל תחת שליטה משותפת, אך אחת אינה בהכרח מחזיקה במניות האחרת.
בהלוואה מסוג זה חשוב במיוחד לבחון את ההצדקה העסקית של העברת הכספים ואת האינטרסים של כל חברה.
גם כאשר לשתי החברות אותו בעל שליטה, נושאי המשרה נדרשים לפעול בהתאם לחובותיהם כלפי החברה שבה הם מכהנים.
לפיכך, יש לבחון את האישורים התאגידיים הנדרשים ואת תנאי ההתקשרות, ובמקרים המתאימים גם שאלות הנוגעות לעניין אישי או לעסקאות עם בעלי עניין.
ריבית בהלוואה בין חברות – האם חובה לקבוע ריבית?
אחת השאלות המרכזיות בהסכם הלוואה בין חברות היא האם ההלוואה חייבת לשאת ריבית.
מבחינה חוזית, הצדדים יכולים להסדיר את שיעור הריבית בהתאם להסכמותיהם ולהוראות הדין החלות על העסקה. עם זאת, הלוואה ללא ריבית או בריבית נמוכה עשויה לעורר השלכות מס, במיוחד כאשר קיימים יחסים מיוחדים בין החברות.
סעיף 3(י) לפקודת מס הכנסה קובע הסדר הנוגע להלוואות מסוימות שניתנו ללא ריבית או בריבית הנמוכה מהשיעור הקבוע בדין, כאשר מתקיימים התנאים הקבועים בסעיף, לרבות יחסים מיוחדים בין הצדדים.
במקרים שבהם הסעיף חל, עשויה להיזקף למלווה הכנסה בגין הפרש הריבית, גם אם בפועל לא נגבתה ריבית באותו שיעור.
לכן, חברה המעמידה הלוואה לחברה קשורה צריכה לבחון את תחולת סעיף 3(י), את שיעור הריבית הרלוונטי לשנת המס ואת החריגים האפשריים.
אין להסיק מכך שכל הלוואה בין חברות חייבת בריבית בשיעור אחיד. תחולת ההוראות תלויה בזהות הצדדים, במאפייני ההלוואה ובנסיבות העסקה.
כיצד קובעים את מנגנון הריבית בהסכם?
אם הצדדים מחליטים שההלוואה תישא ריבית, מומלץ להסדיר במפורש את מנגנון החישוב.
יש לקבוע האם הריבית קבועה או משתנה, באיזה מועד היא נצברת ומשולמת, האם ההלוואה צמודה למדד או למטבע זר, ומהם התנאים במקרה של איחור בתשלום.
בהלוואות בין חברות קשורות חשוב לבחון גם את ההיבטים המיסויים והחשבונאיים של הריבית שנקבעה, ולא להסתפק בהסכמה מסחרית בין הצדדים.
מקור משפטי: פקודת מס הכנסה והוראות סעיף 3(י).
תנאי החזר הלוואה בין חברות – אילו אפשרויות קיימות?
תנאי החזר הלוואה בין חברות צריכים להתאים למטרת המימון, לתזרים המזומנים הצפוי וליכולתה של החברה הלווה לעמוד בהתחייבויותיה.
קיימים מספר מנגנוני החזר אפשריים, ולכל אחד מהם השלכות מסחריות ומשפטיות שונות.
| מנגנון החזר | אופן הפעולה | מתי עשוי להתאים |
|---|---|---|
| החזר תקופתי | פירעון קרן וריבית בתשלומים קבועים או משתנים | חברה בעלת תזרים מזומנים יציב |
| תקופת גרייס | דחיית תשלומי קרן או תשלומים אחרים לתקופה מוסכמת | השקעה או פרויקט שטרם מניב הכנסות |
| הלוואת בלון | פירעון הקרן בסוף התקופה, בהתאם למנגנון הריבית שנקבע | מימון קצר או בינוני עם מקור פירעון צפוי |
| החזר לפי אבני דרך | תשלומים בהתאם להתקדמות פרויקט או אירועים מוגדרים | מימון פעילות פרויקטלית |
| פירעון מוקדם | אפשרות להחזרת ההלוואה לפני המועד שנקבע | חברה המעוניינת בגמישות פיננסית |
האם אפשר לקבוע החזר מתוך רווחי החברה?
ניתן לשקול מנגנון שבו מועדי ההחזר או סכומי התשלום קשורים לביצועים העסקיים של החברה הלווה, בכפוף לדין ולמבנה העסקה.
עם זאת, יש להגדיר במדויק מהי ההכנסה או הרווח הרלוונטיים, כיצד ייערך החישוב, אילו מסמכים יידרשו ומה יקרה אם החברה אינה מציגה רווחים.
כמו כן, מנגנון החזר המותנה לחלוטין ברווחים עשוי לעורר שאלות לגבי אופייה המשפטי והחשבונאי של ההתקשרות, ולכן יש לבחון אותו בזהירות.
מה קורה אם מועד ההחזר תלוי בקבלת השקעה?
כאשר ההלוואה נועדה לגשר על תקופה עד לקבלת השקעה או מימון חיצוני, חשוב לקבוע מהו האירוע שמפעיל את חובת ההחזר.
לדוגמה, האם ההחזר יתבצע עם חתימת הסכם השקעה, עם קבלת הכספים בפועל או במועד אחר שנקבע.
יש להסדיר גם מה יקרה אם ההשקעה המתוכננת לא תתבצע, כדי למנוע מצב שבו מועד פירעון החוב נותר בלתי ברור.
אילו אישורים תאגידיים נדרשים להלוואה בין חברות?
לפני חתימה על הסכם הלוואה בין חברות יש לוודא שההתקשרות נעשית באמצעות הגורמים המוסמכים בכל אחת מהחברות.
לצורך כך יש לבחון את תקנון החברה, זכויות החתימה, החלטות האורגנים המוסמכים ואת הוראות חוק החברות הרלוונטיות.
לא כל הלוואה בין חברות מחייבת אישור אסיפה כללית, ולא ניתן לקבוע באופן גורף שכל התקשרות מחייבת החלטת דירקטוריון מיוחדת. סוג האישור תלוי במבנה החברה, בסמכויות שהוקנו לאורגנים ובנסיבות ההתקשרות.
כאשר קיימים יחסי שליטה או עניין אישי, עשויות לחול הוראות מיוחדות לעניין אישור עסקאות.
עסקאות בין חברות קשורות ובעלי עניין
כאשר נושא משרה או בעל שליטה קשור לשתי החברות המתקשרות, יש לבחון האם מתקיים עניין אישי בעסקה ומהם האישורים הנדרשים בהתאם לדין.
במקרים מסוימים עשויות לחול הוראות פרק העסקאות עם בעלי עניין בחוק החברות, ובכללן הוראות סעיפים 270–275, בהתאם לזהות הצדדים, לסוג החברה ולאופי העסקה.
בנוסף, יש לבחון האם תנאי ההלוואה משרתים את טובת החברה המתקשרת, והאם הם עומדים בדרישות הדין וההתחייבויות החלות עליה.
ניתן לעיין בהוראות החוק באתר מאגר החקיקה הלאומי.
בטוחות ושעבודים בהסכם הלוואה בין חברות
כאשר חברה מעמידה הלוואה לחברה אחרת, היא עשויה לדרוש בטוחות להבטחת פירעון החוב.
סוג הבטוחה תלוי בגובה ההלוואה, במצבה הכלכלי של החברה הלווה, בנכסיה ובהתחייבויותיה הקיימות.
בין הבטוחות האפשריות ניתן למנות שעבוד נכסים, שעבוד זכויות, ערבויות של גורמים נוספים או מנגנונים חוזיים אחרים שנועדו להבטיח את זכויות החברה המלווה.
עם זאת, אין די תמיד בקביעת סעיף בטוחות בהסכם ההלוואה עצמו. בהתאם לסוג הבטוחה, עשויות להידרש פעולות נוספות לצורך יצירתה, שכלולה ורישומה.
רישום שעבודים ברשם החברות
כאשר ההלוואה מובטחת בשעבוד נכסי חברה, יש לבדוק האם השעבוד טעון רישום ובאיזה מועד יש לבצעו. רשות התאגידים – רישום שעבוד או המחאת זכות. השירות מסביר כיצד ניתן לרשום ולעדכן שעבודים ביחידת החברות.
אי עמידה בדרישות הרישום עלולה לפגוע בתוקף השעבוד כלפי גורמים מסוימים, לרבות נושים ובעלי תפקיד בהליכי חדלות פירעון, בהתאם לדין.
לפני יצירת שעבוד מומלץ גם לבדוק האם קיימים שעבודים קודמים על נכסי החברה והאם הסכמי מימון קיימים מגבילים יצירת בטוחות נוספות.
הסכם נחיתות חוב בין חברות (Subordination)
הסכם נחיתות חוב הוא הסדר המגדיר את מעמדו של חוב מסוים ביחס לחובות אחרים של החברה.
לדוגמה, חברה אם המעמידה הלוואה לחברה בת עשויה להסכים כי החזר הלוואתה יהיה נחות מבחינת סדר הפירעון ביחס לחוב של בנק או גוף מממן אחר.
הסדר כזה עשוי להידרש כחלק מהתקשרות עם מממן חיצוני, המבקש להגביל את החזר הלוואות בעלי עניין או הלוואות בין חברות קשורות לפני פירעון חובו.
בעת עריכת הסכם נחיתות יש לבחון את זהות הנושים, את היקף הנחיתות, את התנאים שבהם ניתן לבצע תשלומים ואת היחס בין ההסכם לבין בטוחות והתחייבויות אחרות.
חשוב להבחין בין נחיתות חוזית מוסכמת לבין הוראות הדין הנוגעות לסדרי נשייה בהליכי חדלות פירעון. ההשפעה של הסדר נחיתות תלויה בנוסחו ובנסיבות המשפטיות הרלוונטיות.
השלכות מס וחשבונאות בהלוואה בין חברות
הלוואה בין חברות עשויה ליצור השלכות מיסויות וחשבונאיות הן אצל החברה המלווה והן אצל החברה הלווה.
מלבד שאלת הריבית, יש לבחון את אופן רישום ההלוואה בספרי החברות, את סיווגה החשבונאי, את הטיפול בהפרשי הצמדה ואת תנאי ההכרה בהוצאות מימון.
בהלוואות בין חברות קשורות עשויות להתעורר שאלות הנוגעות לעסקאות בין צדדים קשורים, לקביעת תנאים מסחריים ולתחולת הוראות מס מיוחדות.
כאשר ההלוואה מתבצעת בין חברה ישראלית לחברה זרה קשורה, יש לבחון גם את תחולת הוראות מחירי העברה, ובמקרים הרלוונטיים את סעיף 85א לפקודת מס הכנסה, אמנות מס והוראות הנוגעות לניכוי מס במקור.
האם הלוואה בין חברות יכולה להינתן ללא ריבית?
ייתכנו נסיבות שבהן הצדדים מבקשים להעמיד הלוואה ללא ריבית, במיוחד בין חברות קשורות.
אולם יש להבחין בין האפשרות החוזית להסכים על תנאים אלה לבין השלכות המס שעשויות לנבוע מהם.
כאשר חלות הוראות מס המחייבות זקיפת ריבית או הכנסה רעיונית, ההסכמה החוזית על ריבית בשיעור אפס אינה בהכרח מונעת חיוב לצורכי מס.
לכן מומלץ לבחון את תנאי ההלוואה עם יועץ מס או רואה חשבון לצד עריכת ההסכם המשפטי.
האם מתן הלוואה לחברה אחרת מחייב רישיון למתן אשראי?
לא כל הלוואה בין שתי חברות מחייבת בהכרח רישיון למתן אשראי.
עם זאת, כאשר חברה עוסקת בהעמדת אשראי כחלק מפעילות עסקית, יש לבחון האם פעילותה נכנסת לגדר שירות פיננסי הטעון רישוי.
הבחינה תלויה במהות הפעילות, בהיקפה, באופן שבו ניתנות ההלוואות, בסוג הגוף המלווה ובחריגים ובהסדרים הקבועים בדין.
חשוב במיוחד להבחין בין הלוואה עסקית נקודתית או העברת מימון בתוך קבוצת חברות לבין פעילות שיטתית של העמדת אשראי.
לפירוט המסגרת הרגולטורית ניתן לעיין במדריך רישיון למתן אשראי.
מה קורה כאשר חברה אינה מחזירה הלוואה לחברה אחרת?
אי-פירעון הלוואה בין חברות עשוי להקים לחברה המלווה עילות חוזיות ולזכות אותה בסעדים בהתאם להסכם ולהוראות הדין.
בשלב הראשון יש לבחון את תנאי ההלוואה, את מועדי הפירעון ואת הוראות ההפרה.
בהתאם להסכם, אי-עמידה בתשלום עשויה להקנות למלווה זכות לדרוש את פירעון החוב, לגבות ריבית פיגורים, להעמיד את יתרת ההלוואה לפירעון מיידי או לנקוט צעדים למימוש בטוחות.
עם זאת, יש לבדוק האם קיימות הוראות המחייבות מתן הודעה מוקדמת או תקופת תיקון הפרה, והאם החברה הלווה מצויה בהליכי חדלות פירעון.
מה קורה כאשר החברה הלווה נקלעת לחדלות פירעון?
כאשר החברה אינה מסוגלת לעמוד בהתחייבויותיה, מעמד החברה המלווה יושפע בין היתר מקיומן של בטוחות, מתנאי ההסכם, ממעמד החוב ומהוראות הדין.
חברה שהעמידה הלוואה ללא בטוחה עשויה להימצא במעמד של נושה בלתי מובטח, בעוד שחברה המחזיקה בבטוחה תקפה עשויה ליהנות מזכויות שונות ביחס לנכס המשועבד.
בהלוואות בין חברות קשורות עשויות להתעורר גם שאלות לגבי מהות החוב, נסיבות העמדתו, התנהלות הצדדים והסדרי נחיתות שנקבעו.
לפיכך, הערכת הסיכון צריכה להיעשות כבר בשלב עריכת הסכם ההלוואה ולא רק לאחר שהחברה הלווה מתקשה לעמוד בתשלומים.
טעויות נפוצות בהסכמי הלוואה בין חברות
אחת הטעויות הנפוצות היא העברת כספים בין חברות קשורות ללא הסכם כתוב, מתוך הנחה שהבעלות המשותפת מייתרת את הצורך בתיעוד.
טעות נוספת היא קביעת תנאי החזר כלליים ללא מועד פירעון ברור או ללא מנגנון המתייחס למצב שבו אירוע עסקי צפוי אינו מתממש.
קושי עשוי להתעורר גם כאשר הצדדים אינם בוחנים מראש את השלכות המס של ריבית נמוכה או היעדר ריבית, או כאשר אינם משלימים את הפעולות הנדרשות לרישום בטוחות.
בנוסף, הסכם שאינו מתייחס להתחייבויות קיימות כלפי בנקים ונושים אחרים עלול ליצור סתירות בין התחייבויות החברה ולהקשות על ביצוע התשלומים.
עריכת הסכם מקצועי מחייבת אפוא התייחסות למכלול ההיבטים המשפטיים והמסחריים של העסקה, ולא רק לסכום ההלוואה ולמועד החזרתה.
עריכת הסכם הלוואה בין חברות בליווי משפטי
הסכם הלוואה בין חברות אינו מסמך טכני בלבד. מדובר בהתקשרות עסקית שעשויה להשפיע על תזרים המזומנים, התחייבויות החברה, זכויות הנושים ומערכת היחסים בין חברות ובעלי מניות.
כאשר ההלוואה ניתנת בין חברות קשורות או כוללת ריבית, שעבודים, ערבויות או מנגנוני החזר מורכבים, חשוב במיוחד להתאים את ההסכם למאפייני העסקה ולדרישות הדין.
משרד עורכי הדין אדרי פנחס מעניק ליווי משפטי בתחום המשפט המסחרי והפיננסי, לרבות עריכת הסכמי הלוואה, הסדרת התקשרויות בין חברות ובחינת ההיבטים המשפטיים הנלווים לעסקאות מימון.
ליווי משפטי מקדים מאפשר להגדיר את זכויות הצדדים, להסדיר את מנגנוני ההחזר ולהפחית את הסיכון למחלוקות ולהפרות בהמשך ההתקשרות.
תשובות לשאלות נפוצות בנושא הסכם הלוואה בין חברות
האם חייבים לערוך הסכם הלוואה בכתב בין שתי חברות?
האם ניתן לתת הלוואה בין חברות ללא ריבית?
ייתכן שניתן להסכים על הלוואה ללא ריבית מבחינה חוזית, אך יש לבחון את השלכות המס ואת תחולת ההוראות הרלוונטיות, במיוחד כאשר קיימים יחסים מיוחדים בין החברות.
האם הלוואה בין חברות קשורות נחשבת לעסקת בעלי עניין?
האם חברה יכולה להעמיד הלוואה לחברה אחרת גם אם אינה עוסקת במתן אשראי?
עצם מתן הלוואה אינו מלמד בהכרח על פעילות הטעונה רישיון למתן אשראי. עם זאת, יש לבחון את מהות הפעילות, היקפה וההוראות הרגולטוריות החלות.
האם ניתן לפרוע הלוואה בין חברות לפני המועד שנקבע?
האם ניתן להבטיח הלוואה בין חברות בשעבוד נכסים?
מה ההבדל בין הלוואה בין חברות לבין השקעה בחברה?
הלוואה יוצרת בדרך כלל התחייבות חוזית להשבת הכספים, ואילו השקעה בהון מקנה זכויות הוניות בהתאם למסמכי ההשקעה. לסיווג ההתקשרות עשויות להיות השלכות משפטיות, חשבונאיות ומיסויות.
